En los últimos años ha habido una tendencia al aumento de la responsabilidad de los directores y funcionarios de las empresas con respecto a los actos realizados por la empresa. Como resultado, muchos directores se encuentran en el centro de los procedimientos legales. En algunos casos, incluso los empleados presentan reclamos personales contra los directores e incluso si los tribunales finalmente desestiman tales reclamos, no ordenan el reembolso de un director por sus gastos legales ni otorgan ninguna compensación. En tales circunstancias, ¿cómo puede defenderse un director?
El seguro de directores y funcionarios es un método bien conocido para proteger a los directores de tales situaciones, pero a menudo la cobertura del seguro es insuficiente para cubrir todos los procedimientos legales. Por ejemplo, el seguro no siempre cubre todos los gastos y, en muchos casos, las compañías de seguros evaden la cobertura y se requiere un proceso legal contra la compañía de seguros para recibir la cobertura. En tal situación, el director permanece sin un respaldo económico para llevar a cabo el procedimiento judicial y sus posibilidades de ganar el procedimiento se reducen significativamente.
Por ello, se recomienda que, paralelamente al seguro, los consejeros dispongan también de una carta de indemnización que asegure que la sociedad aportará el respaldo económico en la medida requerida por el consejero para los procedimientos judiciales relacionados con las decisiones tomadas en el ejercicio de su actividad como consejero en la sociedad. Sin embargo, es importante tener en cuenta que una redacción negligente o incompleta de una carta de indemnización puede eventualmente eximir a la empresa de brindar cobertura, especialmente si la relación entre el director y los accionistas de la empresa se deterioró o si el control de la empresa ha cambiado. Cabe señalar que para que una empresa otorgue una carta de indemnización, sus estatutos deben incluir una cláusula que le permita hacerlo.
Al redactar una carta de indemnización, es importante asegurarse de que la carta incluya una referencia a todas las empresas relacionadas (empresa matriz y subsidiarias) de la empresa y a todas las actividades del director en la junta directiva. También se recomienda asegurarse de que la carta de indemnización incluya una referencia a una situación en la que el director ya haya dejado de actuar en tal capacidad en el momento de presentar la reclamación, y también cubra situaciones en las que aún no se ha presentado una reclamación. También se recomienda que la carta de indemnización incluya una cláusula que asegure la financiación de los procedimientos judiciales durante todo el procedimiento judicial, independientemente del resultado de dichos procedimientos. La empresa debe recordar que un resultado indeseable de un procedimiento legal contra el director perjudicará no solo al director sino también a la empresa, de ahí el interés en brindar la protección adecuada.
Por lo tanto, y como es un tema material en la vida de un director mientras se desempeña en la empresa y se supone que es un socio activo en el proceso de toma de decisiones, se recomienda que antes de asumir el cargo, el director solicite una carta de indemnización a la empresa y que esta carta de indemnización sea redactada por un abogado con experiencia en el campo. La correcta redacción de la carta de indemnización garantizará al consejero, en la medida de lo posible, la tranquilidad en el desarrollo de su actividad como miembro del consejo de administración.