¿Confías en mí para cuidar de ti y de tus herederos?
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¿Confías en mí para cuidar de ti y de tus herederos?

June 9, 2018
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Una persona quiere asegurarse de que deja bienes a sus herederos tras su fallecimiento. El testamento es siempre una posible solución, pero ¿cómo puede uno asegurarse de que podrá utilizar los bienes mientras viva, pero hasta el momento de su muerte los acreedores no podrán tocar los bienes si ocurre lo inesperado? Aquí es donde entra en juego la institución fiduciaria.
La ley israelí utiliza una palabra - "neémànut" - para describir tanto la institución del fideicomiso como la tenencia de un bien en depósito para otro sin discreción. Sin embargo, cualquier conexión entre estos dos conceptos es estrictamente casual y es importante distinguir entre ambos. Otro error común es considerar que el fideicomisario y el fideicomiso son una misma cosa, pero se trata de entidades completamente separadas.
Un fideicomiso es una situación en la que una persona retiene un activo para otra, como en el caso de un abogado que retiene el dinero de la venta de un apartamento en un fideicomiso hasta la transferencia de la propiedad. El activo no pertenece al agente de custodia, sino al beneficiario, que en cualquier momento puede dar instrucciones al agente de custodia sobre cómo actuar. Los acreedores del beneficiario pueden actuar en cualquier momento contra el activo para saldar las deudas del beneficiario y, tanto desde el punto de vista jurídico como fiscal, la plica no tiene ningún significado real más allá del hecho de que la tenencia por el agente de plica puede dar ciertas ventajas técnicas (por ejemplo, la imposibilidad del beneficiario de transferir la propiedad del activo).
Un fideicomiso, por el contrario, es una institución jurídica esencialmente similar a una sociedad anónima. El creador del fideicomiso (conocido como "fideicomitente") transfiere al fideicomiso un activo ("res") y en ese momento la propiedad de la res pasa al fideicomiso y el fideicomitente sale completamente de escena: ya no es el propietario de la res y no es el propietario del fideicomiso. El fideicomisario es, de hecho, el gestor del fideicomiso (similar a un director en una empresa), pero el fideicomisario no es lo mismo que el fideicomiso y, desde luego, el fideicomisario no es el propietario del fideicomiso ni de sus activos. El beneficiario tampoco es propietario del trust ni de sus activos y no puede dar instrucciones al trustee sobre cómo actuar. El fideicomisario es un funcionario independiente con plena discreción con respecto a la gestión de los activos del fideicomiso y puede actuar de cualquier manera, a menos que la escritura de fideicomiso limite la discreción o dé instrucciones sobre cómo actuar. Aunque la legislación israelí sólo permite un fideicomiso creado por ley, de acuerdo con un contrato con el fiduciario o mediante una escritura fiduciaria, el Tribunal Supremo israelí adoptó el concepto de fideicomiso implícito del Common Law, es decir, cuando puede verse retrospectivamente que las partes tenían la intención de crear relaciones fiduciarias, aunque no hubieran celebrado un acuerdo por escrito.
Un caso en el que el fideicomiso es una herramienta eficaz es el fideicomiso testamentario sustitutivo. En este caso, una persona transfiere bienes al fideicomiso en vida y determina en el marco de la escritura fiduciaria cómo se mantendrá el fideicomiso mientras viva y qué se hará tras su fallecimiento (sustituyendo a los beneficiarios o poniendo fin al fideicomiso y transfiriendo los bienes restantes a los mismos u otros beneficiarios). En tal caso, el Tribunal Supremo israelí dictaminó que, al prohibir las transacciones en la sucesión futura, esto sólo puede hacerse mediante una escritura de fideicomiso otorgada ante notario. Las principales ventajas de este tipo de fideicomiso, cuando se realiza debidamente (y el autor de este artículo actúa como fideicomisario en varios fideicomisos de este tipo), es que elimina la res del patrimonio del fideicomitente y garantiza que, aunque ocurra algo en el futuro, los herederos estén protegidos.
Tenga en cuenta que, dado que el fideicomiso en general, y desde luego el fideicomiso testamentario sustitutivo, son instrumentos muy complejos, es vital hacerlo a través de un notario público y un asesor fiscal que no sólo conozcan la materia, sino que también tengan experiencia práctica en la gestión de este tipo de fideicomisos.