Apelación Civil 7735/14 Ilan Vardnikov vs. Shaul Elovitch

Juez Y. Amit:

Se rechazaron dos apelaciones contra la sentencia del Tribunal de Distrito de Tel Aviv-Jaffa (Departamento Económico) (el Honorable Juez H. Kabub) en la Apelación Civil 4335-11-12, [publicada en Nevo], en la que se rechazaron las mociones de los apelantes para certificar una reclamación derivada en nombre de Bezeq, la Compañía de Comunicaciones Israelí Ltd. (en adelante: Bezeq o la Compañía).

Antecedentes de hecho

1. Bezeq fue fundada en 1980 como una empresa pública, y desde 1990 es una empresa pública cuyas acciones se negocian en la bolsa de valores. La participación mayoritaria en Bezeq estuvo inicialmente en manos del Estado, hasta su venta en 2005 a una empresa privada llamada F.S.B.R. Holdings Ltd., controlada por el Sr. Haim Saban (en adelante: F.S.B.R.). En 2010, la participación mayoritaria (alrededor del 30% de las acciones de la empresa) se vendió nuevamente, esta vez a una empresa privada que está totalmente en manos (en cadena) de una empresa pública llamada B Communications Ltd. (en adelante: B-Com), que se conocía en ese momento como "012 Smile Communications Ltd".

B-Com es una empresa pública dual, que está en su mayor parte (alrededor del 79%) en manos de una empresa pública llamada Internet Gold - Golden Lines Ltd., que a su vez está en manos en su mayor parte (alrededor del 79%) en una empresa privada llamada Eurocom Communications Ltd., que es una empresa privada controlada (en cadena) por el Sr. Shaul Elovitch (en adelante: Elovitch o  el accionista mayoritario) (para más detalles sobre el árbol de tenencia, véase el diagrama del párrafo 8 de la sentencia del tribunal de primera instancia).

La participación mayoritaria en Bezeq, alrededor del 31% de las acciones de Bezeq, fue adquirida por B-Com por aproximadamente 6.500 millones de shekels.  B-Com pagó alrededor de 1.400 millones de shekels de sus arcas y recaudó el resto de la suma, alrededor de 5.100 millones de shekels, mediante préstamos.  Esta adquisición apalancada es el trasfondo de las mociones para certificar un reclamo derivado presentado por los apelantes ante el tribunal de primera instancia.

2. Desde la transferencia del control a B-Com hasta finales de 2012, Bezeq recaudó un total de deuda de aproximadamente 7,41 mil millones de NIS y, al mismo tiempo, distribuyó dividendos a sus accionistas por un monto total de aproximadamente 9,95 mil millones de NIS (de los cuales 2 mil millones de NIS fueron a través de una reducción de capital aprobada por el Tribunal de Distrito). En resumen, las mociones para certificar un reclamo derivado (que, como se señaló, fueron rechazadas por el tribunal de primera instancia) y las apelaciones ante nosotros, se basan en el argumento de que la política de Bezeq de aumentar la deuda y distribuir las ganancias durante este período no fue lo mejor para la compañía y, de hecho, se tomó para permitir que B-Com y Elovitch cumplieran con sus obligaciones con las partes que los ayudaron a financiar la adquisición apalancada de Bezeq.
3. Y a los antecedentes fácticos con más detalle:

Entre 2006 y 2008, durante el período en que Bezeq aún estaba controlada por F.S.B.R., Bezeq adoptó una política de distribución de dividendos anualmente a una tasa del 100% de su beneficio neto anual (sin definir una política de distribución explícita).  Además de la distribución actual de dividendos, en 2007 Bezeq realizó una reducción de capital de aproximadamente 1.800 millones de shekels.  Todas las distribuciones de dividendos fueron aprobadas por la Junta General después de que se le presentaran las recomendaciones del Consejo de Administración, de conformidad con los Estatutos de Bezeq y las disposiciones  del artículo 307 (1) de la Ley de Sociedades, 5759-1999 (en adelante: la Ley de Sociedades o la Ley).  En agosto de 2009, la política de distribución de dividendos a la tasa en cuestión se convirtió en una política "oficial" de la empresa, tras la adopción de una decisión en este sentido por parte del consejo de administración de la empresa, en la que se determinó que el dividendo se distribuiría cada seis meses.