A la luz de esta conclusión, debe examinarse la disputa con respecto a la posibilidad de Shva de transferir a Keren HaTamar los cajeros automáticos que incluyen las copias del Software...
Transferibilidad
General
59. Un propietario de derechos de autor puede transferir o vender el derecho y puede otorgar una licencia de uso con respecto a él.
El Artículo 5(2) de la Ley de 1911 establece... "siempre que dicha cesión o concesión no será válida a menos que sea por escrito firmada por el propietario del derecho..."
60. En el capítulo anterior, se encontró que la propiedad del Software estaba y permanece en manos de Mitug. A Shva se le otorgó una licencia para usar el Software, por escrito. Shva pagó tarifas de licencia por cada copia para la cual se otorgó una licencia de uso.
No hay disputa en que Shva transfirió a Keren HaTamar cajeros automáticos cuando incluían copias del Software. Mitug afirma que esta transferencia es contraria a la ley, mientras que Shva afirma que actuó correctamente.
61. Los documentos de acuerdo relevantes no incluyen una referencia a la posibilidad de transferir derechos.
Cada parte busca derivar una conclusión diferente de este hecho. Según Mitug, en ausencia de consentimiento claro, existe una prohibición de transferir derechos. Según Shva, en ausencia de una restricción explícita, existe permiso para transferir derechos. Adicionalmente, Shva busca basarse en la doctrina del agotamiento de derechos.
Derecho Contractual
62. Cuando se otorga una licencia de uso con respecto a derechos de autor, "es deseable que las partes del acuerdo señalen en él explícitamente si la licencia es transferible. De acuerdo con las leyes de cesión de obligaciones, una licencia con respecto a derechos de autor, cuya transferencia no fue restringida explícitamente, es aparentemente cedible, a menos que la intención de las partes de impedir tal posibilidad surja de las circunstancias..." (Tony Greenman).
Las leyes de cesión de obligaciones... se expresan en el Artículo 1(a) de la Ley de Cesión de Obligaciones, 5729-1969, que instruye que un derecho es cedible "a menos que su transferibilidad fuera negada o restringida por ley, por la naturaleza del derecho o por acuerdo...".
63. (Discusión sobre interpretación de contratos: el lenguaje sirve como punto de partida).
64. En el caso ante nosotros, los acuerdos relevantes no se refieren a la cuestión de la transferibilidad de la licencia... Las partes generalmente no actuaron a través de abogados sino que redactaron los documentos ellas mismas...
65. Shitrit afirma que una prohibición de transferencia de las licencias se discutió en conversaciones entre él y Milvitzky... Este es un reclamo oral planteado solo por el litigante mismo...
66. (Discusión sobre borradores intercambiados entre Shitrit y Milvitzky).
67. ... No encontré en los argumentos... un anclaje interpretativo para una prohibición de transferencia de derechos...
68. También aquí, no hay más remedio que seguir el texto escrito y determinar que no existe un acuerdo de voluntades de las partes ante nosotros con respecto a la posibilidad o falta de posibilidad de transferir los derechos.
69. En estas circunstancias, la ley nos lleva a las disposiciones del Artículo 26 de la Ley de Contratos... completar detalles según la costumbre...
70. La evidencia presentada... no equivale a probar una costumbre privada o costumbre general...
71. Con respecto a la costumbre general – Mitug se refiere a un documento de acuerdo... No es suficiente para establecer una costumbre... No se presentaron opiniones de expertos ni siquiera ejemplos de acuerdos de licencia para software informático organizacional.
72. Desde el aspecto contractual, por lo tanto, no hay infraestructura para conocer la existencia de una restricción de transferibilidad... Una licencia con respecto a derechos de autor cuya transferencia no fue restringida es aparentemente cedible...
73. No opiné que la licencia de uso de software esté entrelazada con características personales... Al mismo tiempo, resulta a mis ojos que instalar el Código Fuente "para custodia" en Shva es un tema diferente. La esencia del asunto: custodia del código fuente (a diferencia del uso de una copia regular de software)... apoya la conclusión de que esta parte del Acuerdo de 2006 no es un derecho cedible sin aprobación...
Leyes de Derechos de Autor
74. Aparte del aspecto contractual, las partes abordaron aspectos propietarios y en particular la doctrina del agotamiento de derechos...
75. La doctrina del agotamiento de derechos (Doctrina de la Primera Venta) "restringe, como regla, el derecho del propietario de la propiedad intelectual a controlar acciones realizadas por otros en el producto... después de que fue vendido por el propietario del derecho..." (CA 10717/05 Florist de Kwakel...).
76-81. (Discusión sobre el conjunto de derechos bajo la Ley de Derechos de Autor israelí. Específicamente, la ley israelí no reconoce el "Derecho de Distribución" completo que se encuentra en el tratado WCT, sino más bien un "Derecho de Publicación" más estrecho).
82. Ahora volvemos a la Doctrina de la Primera Venta... "Según esta regla, después de que un propietario de derechos de autor ha transferido vía venta o de otra manera la propiedad de una copia de su obra... esta copia se convierte en un producto comercializable... El propietario de la copia tiene derecho a venderla en una venta adicional... todo sin necesidad de recibir autorización..." (Greenman).
83. La regla de agotamiento... limita el derecho de distribución... Dado que la ley israelí no otorga al creador un derecho exclusivo y único con respecto a la distribución de copias de la obra... las ventas de una copia que salió de las manos del propietario de los derechos de autor por primera vez... están permitidas por la ley.
84. Si es así, en Israel, un propietario de derechos de autor no tiene un derecho adquirido para impedir que quien le compró una copia de la obra venda o transfiera la copia que compró. La reventa de tal copia... aparentemente no constituye una infracción de derechos de autor.
85. Un reclamo adicional de Mitug es que la regla de agotamiento se aplica solo en el caso de venta de copias y no tiene aplicación en el caso de otorgamiento de una licencia... Mitug se refiere a la jurisprudencia de EE. UU. (Vernor c. Autodesk)...
86. Más allá de las interpretaciones... la discusión allí se llevó a cabo en el contexto de la ley de EE. UU. En la ley de EE. UU., el derecho del propietario de los derechos de autor incluye exclusividad en la distribución. La regla de agotamiento tenía la intención de limitar este derecho... El alcance de los derechos de autor en la ley israelí es diferente...
87. Además, en el caso Vernor... la dificultad radicaba en gran medida en las disposiciones de la licencia que prohibían la transferencia. En el caso ante nosotros, el acuerdo no prohíbe la transferencia...
88. (Discusión sobre la dificultad de "eludir" restricciones llamando a las ventas "licencias"). En el caso concreto, en ausencia de una disposición que restrinja la transferibilidad de la licencia de uso, no surge la cuestión de la validez de tal restricción.
89. En el caso concreto, el derecho de uso otorgado a Shva era perpetuo y su alcance era significativo...
Resumen Provisional
90. Resumen de este punto: Hemos visto que los documentos de acuerdo relevantes no incluyen referencia a la posibilidad de transferir derechos... en ausencia de una infraestructura que enseñe sobre una restricción en la transferibilidad de la licencia, el derecho es cedible.