Esta sección exige, en efecto, que un directivo de una empresa cumpla con dos requisitos principales: el primero es tomar medidas razonables para obtener información relativa a la viabilidad de una acción presentada para su aprobación y cualquier otra información relevante al respecto, yel segundo es que debe poseer un grado adecuado de habilidad y cualificaciones. Diré en este punto que, incluso sin abordar la cuestión de si la decisión de transferir los fondos de la empresa a la filial en nuestro caso fue razonable, parece que la mayoría de los miembros del consejo de administración incumplieron el deber de diligencia que se les impuso y no cumplieron los dos requisitos consagrados en el artículo 253 de la Ley de Sociedades: "requisitos de competencia" y "requisitos de notificación".
- Como se ha indicado, una parte significativa de los argumentos de defensa de los directores se dedicó a la razonabilidad del contenido de la decisión de transferir los fondos masivos de la empresa a la filial. Se argumentó que se trataba de una inversión legítima destinada a realizar y realizar los objetivos de la empresa manteniendo la fábrica que proporcionaba empleo a algunos residentes del pueblo. Como mucho, se argumenta que esta decisión se debió a un error de juicio empresarial y, por tanto, goza de la protección de la "regla del juicio empresarial".
De hecho, la regla del juicio empresarial, que está consagrada en muchos sistemas jurídicos, protege a los miembros del consejo frente a la revisión judicial del contenido de una decisión tomada y, de hecho, instruye al tribunal a no interferir en el juicio de los directivos de la empresa, incluso si fue incorrecto, siempre que se cumplan una serie de requisitos. Esta norma se basa en la percepción de que el sistema legal no tiene ventaja institucional a la hora de evaluar los riesgos empresariales, que son una parte integral de la toma de decisiones en el ámbito empresarial, que se basa en gran medida en el manejo de la incertidumbre. Sin embargo, la inmunidad otorgada por esta norma a la decisión empresarial no es absoluta y, a diferencia de la no intervención en el contenido de la decisión, en lo que respecta al proceso de toma de decisiones por parte de los directivos de la empresa, la ley establece estándares claros y determina las precauciones procesales que deben tomar.
- En vista de lo anterior, no he considerado necesario discutir, en esta fase, la cuestión de si la decisión de transferir los fondos de la empresa a la filial fue una decisión sobre una inversión legítima destinada a realizar los objetivos de la empresa, o si fue una decisión irrazonable desde el punto de vista empresarial. Esto, incluso sin decidir sobre si y de qué manera se adoptó la regla del juicio empresarial en el sistema jurídico israelí (muchos han expresado su postura de que la norma se ha adoptado en la práctica en sentencias judiciales israelíes como estándar para auditar las decisiones de los consejos de administración, pero la discusión sobre la relación entre esta norma y el artículo 253 de la Ley de Sociedades aún no ha sido aclarada en la jurisprudencia; véase: Yoram Danziger y Omri Rahum-Twig, "El auge del juicio empresarial y la caída del deber de cuidado de los directores," Joseph Gross 23, 37-43 (2015); Amir Licht, "El nombre de la rosa: precauciones y juicio empresarial de un funcionario", Law and Business 19 (2015) (en adelante: Licht)).
- En vista de lo anterior, la primera cuestión que debe examinarse es si los directores incumplieron los deberes de diligencia impuestos en virtud del artículo 253 de la Ley de Sociedades. Estas funciones, como se ha indicado, son de naturaleza procesal y no se relacionan con el contenido de las decisiones tomadas por el consejo de administración, sino más bien con el proceso de toma de decisiones, o más concretamente, con su ausencia.
Como se ha indicado, el tribunal de primera instancia fue muy firme en sus fallos respecto al incumplimiento del consejo de administración y su incapacidad durante el periodo relevante para la reclamación. Así, por ejemplo, se sostuvo que: