discusión
Confirmación de un crédito derivado
- He tenido la oportunidad de discutir la esencia de la reclamación derivada varias veces recientemente, y como señalé en uno de los casos, "no siempre que se requiere que el tribunal utilice el instrumento de reclamación derivada, es necesario revisar desde el principio el propósito y las consideraciones subyacentes a este instrumento y la forma en que se lleva a cabo el procedimiento" (LCA 4024/14 Africa Israel Investments Ltd. v. Cohen, [publicado en Nevo] párr. 15 (26 de abril de 2015) (en adelante: el caso Africa Israel )). Por lo tanto, mencionaré brevemente que el procedimiento de reclamación de derivados otorga a un accionista un "derecho permanente" para demandar en nombre de la empresa, donde los órganos autorizados se abstienen de presentar una reclamación en nombre de la empresa contra un funcionario u otra entidad relevante.
En cuanto a la naturaleza de la solicitud de aprobación, se trata de un procedimiento preliminar anclado en el artículo 198(a) de la Ley de Sociedades. Como se argumenta en la jurisprudencia, este mecanismo se creó a la luz del "problema representativo" y el temor al mal uso de la herramienta de acción derivada, así como debido a la preocupación de que una gran cantidad de demandas contra funcionarios puedan disuadir a los directores de asumir riesgos comerciales e incluso dañar la voluntad de los posibles candidatos para servir como directores. La necesidad de encontrar un equilibrio entre el deseo de proteger a la empresa de sus directivos y el deseo de proteger a la empresa de una posible extorsión por parte de un accionista, junto con el reconocimiento de que la propia realización de una reclamación derivada conlleva un riesgo para la empresa (ya sea por los costes directos implicados o por el temor a perjudicar el funcionamiento y el valor de la empresa) – requieren un examen preliminar en profundidad de la reclamación derivada antes de su aprobación y, por tanto, el deber del tribunal de ejercer una discreción especial antes de aprobar la reclamación derivada.