Acción colectiva (Nazareth) 53201-10-20 Mary Nicole Meir – Servicios de Salud Clalit - parte 3

(2) Una acción colectiva es la forma más eficiente y justa de resolver una disputa en las circunstancias del caso.

(3) Existe una base razonable para asumir que los intereses de todos los miembros de la clase serán representados y gestionados de manera adecuada.  El demandado no tiene derecho a apelar ni a solicitar apelación en este asunto.

(4) Existe una base razonable para asumir que el asunto de todos los miembros de la clase será representado y gestionado de buena fe."

21. Examinaremos si se cumplen las condiciones mencionadas.

Causa personal de acción

22. Según las disposiciones de la Ley de Igualdad Salarial, "un empleado empleado por el mismo empleador en el mismo lugar de trabajo tiene derecho a la igualdad salarial por el mismo trabajo, esencialmente igual trabajo o trabajo de igual valor." En los últimos años se ha escrito mucho sobre la esencia del derecho a la igualdad salarial en sentencias exhaustivas (Apelación Laboral (Nacional) 1842-05-14 Municipio de Jerusalén - Kedar, [publicada en Nevo], 28 de diciembre de 2016 (en adelante: el Caso Kedar), Apelación Laboral (Nacional) 1809-05-17 Estado de Israel - Alashvili, [publicada en Nevo], 15 de agosto de 2019 (en adelante: el Caso del Puerto de Ashdod), Apelación Laboral (Nacional) 65841-02-18 Starklovsky - Universidad de Haifa, [publicado en Nevo], 16 de agosto de 2020). Solo diremos brevemente que uno de los principales objetivos de la ley es abordar dos situaciones principales: "Una, el pago de bajos salarios a las mujeres en comparación con los hombres.  El segundo aspecto del fenómeno de las brechas salariales está relacionado con la segregación ocupacional, que es una situación en la que existen profesiones tradicionalmente consideradas "femeninas" porque la concentración de mujeres en ellas es alta, como: enfermería, docencia, trabajo social, secretariatría, y más.  Estas profesiones suelen caracterizarse por salarios relativamente bajos en comparación con otras profesiones que tradicionalmente se consideran 'masculinas'." (Parashat) Puerto de Ashdod).
23. En el caso presente, estamos tratando el trabajo auxiliar de fuerza y el trabajo del satírico, y debemos examinar si estos son dos puestos equivalentes y si existen diferencias salariales entre ambos. Cabe señalar que en esta fase de la decisión estamos examinando las condiciones mencionadas en relación con el Hospital Carmel, ya que la causa de acción se refiere a la discriminación salarial dentro de un grupo de trabajadores auxiliares en los quirófanos del Hospital Carmel, pero también con referencia a datos relacionados con otros hospitales, en la medida en que estos se nos presentaron.  También debe aclararse que el solicitante no reclama una comparación salarial lateral entre los distintos hospitales, sino dentro de cada hospital por separado.  La cuestión de la definición del lugar de trabajo se examinará en la etapa en la que discutamos el marco de clases y su implementación, incluyendo la cuestión de definir el grupo.
24. También deberíamos mencionar que, en la fase en la que señalamos, "no es necesario investigar toda la reclamación, con todas las reclamaciones que contiene. El tribunal debe examinar el cumplimiento de las condiciones establecidas en la ley para la aprobación de la acción colectiva 'en la medida de la razonable adecuada' y 'solo prima facie', sin convertir la fase de la audiencia de la moción de aprobación en una audiencia de la acción propiamente dicha" (Apelación Laboral (Nacional) 26328-09-14 Harel Insurance Company en Apelación Fiscal - Eshbel [Publicado en Nevo] (3 de diciembre de 2019)).  En otras palabras, basta con que el tribunal esté convencido de que existe una posibilidad razonable de que la reclamación se resuelva a favor del grupo.  También se sostuvo que "el examen prima facie en la fase de aprobación de la acción colectiva no debe imponer una barrera alta para los demandantes colectivos...  Deben tenerse en cuenta las lagunas de información que existen entre las partes.  Sin embargo, esto no significa que la carga impuesta a los demandantes de la clase sea leve como una pluma.  El demandante de la clase debe plantear una carga inicial - una carga que debe tener sentido, sin ser insoportable, mientras el tribunal considera en cada caso la dificultad relativa que enfrenta el demandante de la clase cuando se le exige probar su alegada reclamación" (Civil Appeal 5378/11 Arthur Frank v.  Allsale [publicado en Nevo] (22 de septiembre de 2014)).
25. Como veremos más adelante, existen muchas disputas fácticas entre las partes relacionadas con los dos roles que tenemos ante nosotros, incluyendo el tipo de tareas y el alcance del tiempo requerido para realizarlas. Descubrimos que el solicitante presentó una base probatoria preliminar, mediante recibos de nómina que indicaban la diferencia salarial, y mediante testigos que declararon con conocimiento personal sobre el trabajo en los quirófanos.  Por otro lado, el Demandado decidió presentar información muy limitada, y ampliaremos esto en las siguientes secciones.  En Labor Appeal (National) 33793-12-16 Avigal - Bug Multisystem in a Tax Appeal [Publicado en Nevo] (6 de diciembre de 2020) (en adelante: el Caso del Bug), se discutió la cuestión de la carga de la prueba respecto a la definición de la clase y la cuestión conjunta de los miembros de la clase.  Se argumentó en el mismo asunto que no se probó que los daños sistemáticos a los empleados del empleador no se probaron que los fallos en la ejecución de los depósitos de pensiones a los demandantes de la clase se consideraran un daño sistemático a los empleados del empleador, sino solo errores específicos.  El argumento fue rechazado mientras el Tribunal Nacional dictaminó que "en una situación en la que se alega que el empleador ha cometido ciertas violaciones, y en apoyo de estas reclamaciones, se presentan íntegramente las nóminas de los demandantes de la clase, entonces, como regla general, para probar su alegación de que se trata de errores específicos y no de conducta sistemática, el empleador debe presentar una cantidad suficiente de pruebas y no basta con la presentación de recibos de pago aleatorios, muy pocos.  No hay informes de asistencia, ni sistematización, ni secuencia cronológica, a veces de una rama y a veces de otra, que solo se refiere a un periodo específico y limitado en relación con el periodo total al que se refiere la solicitud de aprobación, y así sucesivamente.  ...  Se requiere una masa probatoria suficiente que, dependiendo de su naturaleza -tanto cuantitativa como cualitativa, y teniendo en cuenta la calidad de las pruebas presentadas por el solicitante- decidirá el destino de la solicitud de aprobación.

En otras palabras, en una situación en la que un empleador intenta refutar las afirmaciones del demandante de la clase de empleados (que presentó pruebas prima facie de una infracción no específica) y lo hace presentando pruebas muy escasas, el estándar de prueba requerido para el demandante de clase solicitante se rebaja, y viceversa.  Y para tomar prestado el famoso dicho de Albert Einstein, todo es relativo, incluso el estándar de prueba que debe cumplirse en una solicitud de aprobación.  Esto no es absoluto, pero se determinó de acuerdo con la totalidad de las pruebas presentadas por las partes de la solicitud y teniendo en cuenta las lagunas de información entre ellas, especialmente cuando el empleador opera a través de muchas sucursales repartidas por todo el país."

26. Además, también se sostuvo en el caso Bag que esta 'ecuación' se aplica a la mera existencia de un grupo, a la cuestión de la posibilidad razonable de una decisión a favor del grupo y a la existencia de cuestiones sustantivas que son comunes a todos los miembros del grupo. En nuestra opinión, estas determinaciones también deben aplicarse en el presente caso, con respecto a todas las condiciones requeridas para la aprobación de la solicitud, de acuerdo con la totalidad de las pruebas presentadas por el Demandante frente a las pruebas del Demandado, y teniendo en cuenta las diferencias de información y poder entre las partes, tal como se reflejan especialmente en un procedimiento sobre discriminación salarial.
27. Cabe recordar que estamos ante una demanda excepcional que busca examinar la discriminación salarial de género de manera amplia, y no solo como una demanda personal, utilizando el mecanismo de acción colectiva. En este sentido, caminamos por un camino sin pavimentar; No solo las reclamaciones por discriminación salarial entre grupos de trabajadores aún no han sido escuchadas en los tribunales laborales, sino que las demandas colectivas con la aplicación de la Ley de Igualdad Salarial aún no han sido escuchadas en la jurisprudencia.  La combinación de estos dos aspectos (una demanda colectiva sobre discriminación salarial grupal) también tiene implicaciones para la carga de la prueba, especialmente a la luz de las lagunas de información sobre el funcionamiento del quirófano, como veremos más adelante.  En la solicitud de permiso para apelar (nacional) 210-08 Anónimo - Anónimo, [publicada en Nevo] con fecha 22 de mayo de 2008, se discutió una solicitud de orden para incautar material informático con el fin de certificar una reclamación como acción colectiva por discriminar a trabajadoras embarazadas.  Se sostinuó, entre otras cosas, que "como regla general, existe una dificultad probatoria inherente en una reclamación que planteó discriminación laboral, la dificultad probatoria se manifesta en la ausencia de pruebas directas que la demuestren, y en la falta de disposición por parte del empleador para revelar la variedad de consideraciones reales que estaban en la base de la decisión de no contratar a un empleado, y especialmente cuando existen consideraciones mixtas - algunas de las cuales son inválidas.  Por tanto, se examinará las posibilidades prima facie de la demanda personal como acción colectiva y de la moción para certificar dicha acción en vista de la dificultad mencionada y de las "herramientas" a su disposición para la apelante para probar la causa de discriminación en su reclamación personal, y en particular en su moción para certificar la acción colectiva...".  En otras palabras, las normas relativas a las cargas de la prueba en la fase de aprobación de la acción colectiva, cuando tratamos reclamaciones en el ámbito de la discriminación, también deben examinarse a la luz de la jurisprudencia sobre la dificultad probatoria para probar los patrones de discriminación salarial (caso Keidar, supra, y Apelación Laboral (Nacional) 186/09 Turgeman contra la Autoridad de Aeropuertos de Israel [publicado en Nevo] (14 de marzo de 2010).  Para una discusión sobre la carga de la prueba en demandas colectivas relacionadas con discriminación, véase Alon Clement y Sharon Rabin Margaliot, "Acciones colectivas en derecho laboral - ¿Han cambiado las reglas del juego?" Iyunei Mishpat 31 (2008-2009) 369.  En cuanto a la determinación de un estándar de prueba inferior en acciones colectivas relacionadas con derecho laboral, véase Alon Clement y Ruth Ronen, "Examining the Cause of Action and its Chances at the Stage of Approval of the Class Action," Iyunei Mishpat 42 (2019) 5).
28. A partir de estos comentarios, primero procederemos a examinar si el Solicitante cumplió con la carga de demostrar que, si se aprueba la moción para llevar a cabo la acción colectiva, existe una posibilidad razonable de que, al final de la audiencia de la propia reclamación, se determinara que las obras auxiliares y sanitarias tienen un valor equivalente. Empecemos diciendo que, según nuestro enfoque, la respuesta está en la afirmativa.

Trabajos equivalentes

29. No hay duda de que nos enfrentamos a dos roles diferentes, que no cumplen la definición de "el mismo trabajo" o "trabajo esencialmente igual". En resumen, el snitter debe trasladar al paciente al quirófano y ayudarle a moverse a la cama de operaciones, tumbarlo según la posición requerida y prepararlo para la desinfección, llevar equipo médico durante la operación, ayudar a cambiar la posición del paciente durante la operación y trasladarlo a la sala de recuperación tras la operación.[1] Por otro lado, el trabajo auxiliar incluye limpiar y desinfectar el quirófano tras finalizar el tratamiento del paciente, cambiar la ropa de cama, desmontar carros de lavandería, desmontar carros de material suministro, preparar desinfectantes, organizar los carritos del quirófano, pedir equipos, revisar inventarios, gestionar solicitudes de transfusión de sangre durante la cirugía y transferir equipos para suministro estéril[2].
30. En vista de la diferencia mencionada, debemos examinar si ambas posiciones son trabajo igual. El artículo 3 de la Ley de Igualdad Salarial establece los criterios según los cuales es posible examinar si dos empleos tienen el mismo valor: "El trabajo será considerado de igual valor que el otro, aunque no sean los mismos trabajos o trabajos que sean esencialmente iguales entre sí, si tienen el mismo peso, entre otras cosas, en términos de las habilidades, esfuerzo, destreza y responsabilidad requeridas para desempeñarlos y en función de las condiciones ambientales en las que se realizan."
31. Obviamente, cuando ambos trabajos se caracterizan por habilidades, esfuerzo, destreza o responsabilidad similares, la tarea de comparar el valor de los puestos es sencilla. Pero incluso cuando las características son diferentes, no debe concluirse que las obras tengan necesariamente un peso distinto (véase en este asunto Labor Appeal (National) 222/06 Kerem contra el Estado de Israel [publicado en Nevo] (26 de julio de 2007)).  En otras palabras, no estamos tratando con las características idénticas de las dos obras, sino con características cuya combinación indica el mismo peso para las dos obras, y es posible que las obras impliquen características diferentes, pero su peso y valor sean   Tomemos por ejemplo el Trabajo A, que se realiza en la carretera y se caracteriza por un esfuerzo físico (como un conductor de transporte), mientras que el Trabajo B se realiza en la oficina e implica un esfuerzo emocional (como atención al cliente).  La diferencia entre la naturaleza del esfuerzo y las condiciones ambientales no indica que estos trabajos sean necesariamente distintos en valor, sino que es necesario examinar el peso que debe darse a cada tipo de esfuerzo y a cada entorno de trabajo, cada uno por separado o a veces en combinación con otras características de los roles.
32. En nuestro caso, ambos puestos complementan la actividad médica en el quirófano: la enfermera traslada al paciente hacia y desde el quirófano, y el empleado limpia tras finalizar la operación. No es casualidad que ambos puestos se definan como "fuerza auxiliar" en los quirófanos, ya que ambos ayudan en el funcionamiento diario del quirófano.  Cabe señalar que, a partir del testimonio de la señora Finkelstein, quedó claro que existen procedimientos en el hospital respecto a la definición de los roles de los trabajadores auxiliares y sanitarios,[3] y el testigo confirmó que la descripción del puesto de un sanitario se encontró "en mi despacho, en los procedimientos privados del quirófano",[4] pero sorprendentemente el demandado decidió no adjuntar los procedimientos.  Primero procederemos a examinar las características generales válidas tanto para un turno regular como para un cambio de asignación especial, y después discutiremos la afirmación del demandado sobre características únicas en un cambio de asignación especial.

Formación y formación laboral

33. Se le preguntó a la Sra. Finkelstein sobre el historial laboral que deben presentar los trabajadores auxiliares, hombres y mujeres, y respondió que para ambos puestos no es necesario obtener habilidades ni certificados.[5]El testigo también confirmó posteriormente que el puesto de senador no requiere ningún certificado, y[6] confirmó que el senador no es considerado miembro del personal médico ni de enfermería.[7] El Sr.  Feckler también confirmó que el senador no está obligado a presentar ningún certificado profesional, sino solo un certificado de matriculación.[8] En este sentido, no existe una diferencia fundamental entre ambos puestos, ya que ninguno requiere certificados ni habilidades especiales antes de acceder al puesto.

Esfuerzo físico

34. El demandado afirma que el trabajo de la sanidad es un trabajo físico muy duro.[9] Cuando se le preguntó cuál era esa dificultad, la Sra. Finkelstein explicó que la dificultad física es "levantar a un paciente de 140 kilos".[10] Nos resultó difícil aceptar esta afirmación, no solo porque se asume que una parte significativa de los pacientes no pesa 140 kilogramos, sino también porque los testimonios indican que hay pacientes que pueden pasar de la cama de la sala de espera al quirófano por sí mismos.  La propia Sra.  Finkelstein confirmó que "si una persona aún no está dormida y puede hacerlo por sí misma", se moverá sola de la camilla de transferencia al quirófano.[11] Además, los testimonios de la solicitante y del testigo en su nombre indican que se requieren para una variedad de acciones físicas, y no es necesario profundizar en la naturaleza del trabajo de limpieza.  Detallaremos brevemente que la evidencia muestra que se trata de recoger los accesorios que quedan tras la cirugía (como guantes y tiritas), retirar la ropa sucia, limpiar cubos de basura, limpiar todo el equipo de la habitación, incluidos los carros de acero inoxidable, pilares para administrar líquidos, una cama, mesas, ordenadores y pantallas, limpiar la cama y cambiar la ropa de cama, y limpiar las batas de rayos X, incluyendo toda la limpieza de la desinfección.  En vista de esto, no debe aceptarse el argumento del Demandado en sus resúmenes de que el trabajo auxiliar de fuerza es "simple trabajo de limpieza".  A simple vista, no es una tarea física sencilla, que debe realizarse con atención a la desinfección completa y meticulosa del quirófano.  Por lo tanto, no es posible distinguir la naturaleza física del trabajo femenino de la naturaleza física del trabajo de las satíricas.

Habilidad

35. Ambos roles apoyan el funcionamiento del quirófano y el éxito de la atención médica, por lo que ambos incluyen aparentemente un elemento clave de responsabilidad, precisión y trabajo bajo presión. La evidencia indica que el trabajo de fuerza auxiliar requiere principalmente habilidades de limpieza y organización de equipos médicos.  Por otro lado, el trabajo del centinela requiere familiaridad y comprensión de los diferentes tipos de cirugía, así como la conducta requerida con el paciente en cada tipo de cirugía, así como habilidad para acostar al paciente en la cama de operaciones y proporcionar asistencia durante la operación al personal médico.
36. Se puede suponer que el trabajo del senador requiere una habilidad más compleja teniendo en cuenta que el empleado participa en las distintas fases del análisis.[12] Sin embargo, a pesar de la diferencia en el nivel de habilidad, no se nos presentó ninguna evidencia que demostrara que se debiera dar un peso diferente o especial a este elemento, lo cual podía aprenderse del alcance de las cirugías complejas o del número de cirugías en las que el senador realmente debía utilizar estas habilidades. Así, por ejemplo, el Demandado argumenta extensamente sobre una variedad de acciones que el centinela debe realizar antes de la cirugía (como conectar el equipo médico al cuerpo del paciente) o durante la operación (como ayudar a cambiar la posición del paciente), pero no se presentaron datos sobre la frecuencia con la que se realizan las operaciones ni siquiera datos sobre el número de cirugías complejas en comparación con las simples en turnos regulares, y mucho menos en el caso de las cirugías Katzat.
37. De hecho, queda claro por el testimonio del Sr. Kanbura que habitualmente el satírico no está obligado a realizar mucho trabajo durante la cirugía, en contraste con la forma en que el demandado presenta el trabajo del sanitario.  Por ejemplo, el testigo señaló que tras comenzar la fase de anestesia, las enfermeras no están obligadas a permanecer en el quirófano: "...  Los chicos van a salir, no tienen nada que hacer en la habitación."[13] En otras palabras, durante la cirugía y antes de que comience, generalmente no se requiere que las enfermeras permanezcan en el quirófano.  Por ejemplo, el testigo explicó que en cesáreas, los desinfectantes no están obligados a estar continuamente en el quirófano porque hay otros miembros del personal que colaboran en las cirugías.[14] El testimonio del señor Kanbura también reveló que el centinela no espera junto al quirófano y sigue lo que ocurre allí, ya que cuando le preguntaron si el centinela debe entrar en el quirófano unos minutos antes de que el paciente despierte, respondió: "Sí, están leyendo.  Normalmente llaman a un chico a una sala concreta, yo entro."[15] En otras palabras, el senador no sabe necesariamente cuándo terminará la cirugía, sino que se dedica a otras tareas o a un tiempo de descanso, hasta que le llaman de nuevo al quirófano.  Más tarde, cuando se pidió al testigo que estimara cuánto tiempo tendría que permanecer en la habitación tras traer al paciente, calculó que fueron quince minutos y añadió que "Solo ayudo con el simple asunto de colocar las toallas a los lados para que la bañera con [---] y todos los materiales no se deslice sobre la cama."[16] De estas palabras aprendimos que esta es realmente una posición responsable, pero la forma en que se realiza el trabajo no es compleja ni complicada.  El Sr.  Canberra confirmó además que el centinela no está adyacente a un quirófano en ningún momento, sino que tras el traslado del paciente, los pacientes se trasladan a otras salas de operaciones, de modo que la mayor parte del trabajo consiste en transportar pacientes y no necesariamente asistir dentro del quirófano.[17] Cabe señalar que el demandado decidió no citar a los senadores para que testificaran para determinar las características del puesto y, por otro lado, encontramos el testimonio del Sr.  Canberra coherente y convincente.
38. Además, las declaraciones juradas de los demandados presentaban observaciones realizadas por la Sra. Finkelstein y la Sra.  Gendelman, que según ellos documentan dos cirugías de muestra de TAC (cirugía normal de fractura y cirugía de próstata).[18] Mediante las observaciones, el demandado intentó mostrar el grado de habilidad y responsabilidad del senador en comparación con un trabajador auxiliar, así como mostrar cuánto tiempo llevaba el trabajo de ambos hombres en cada tipo de cirugía.  Abordaremos la cuestión de los periodos a continuación, y ahora diremos que, en cuanto a habilidades, el encuestado no especifica si ambas cirugías son comunes en relación con el resto de las cirugías, y una lectura de las observaciones muestra que no son cirugías que reflejen el trabajo rutinario del sanitario.  Por ejemplo, en la primera operación se registró que se realizó anestesia parcial y no total, por lo que las acciones que supuestamente se requirieron para el snitter en esta etapa no son necesariamente características de otras cirugías.  Cabe señalar que de los testimonios del demandado se deduce que la cirugía de fractura de pierna es más compleja que las demás cirugías, tanto en la forma en que el paciente es trasladado a la cama de operaciones como en la asistencia durante la operación.  En relación con la segunda cirugía, resultó que en lugar de un desinfectante, se le asignó el puesto de técnico de instrumentación, por lo que las acciones que realizó para ayudar a la anestesia y conectar los instrumentos no reflejan necesariamente el trabajo de la sanitaria.  Además, ni siquiera esta cirugía puede ser un ejemplo de trabajo sanitario, ya que la descripción indica que hubo una complicación en la anestesia del paciente, lo que llevó a la realización de operaciones adicionales.  También debe señalarse que el testimonio de la Sra.  Marchenko, tal como se describe en la declaración jurada, plantea dudas sobre la forma en que se realizaron las observaciones y la selección de las cirugías, ya que, a simple vista, la observación no fue realizada por las dos enfermeras, sino también por el representante del demandado, quien interrogó a los sanitarios pero no a los auxiliares y no observó su trabajo en su totalidad.  El demandado decidió no abordar estas acusaciones en el contrainterrogatorio ni en sus resúmenes.  Por lo tanto, las observaciones no pueden considerarse pruebas fiables ni con peso significativo en la totalidad de la evidencia.
39. En lo que respecta a la relación con el paciente, se puede suponer que la comunicación y el contacto con el paciente son más importantes en el trabajo del francotirador, ya que el centinela debe principalmente trasladar al paciente hacia y desde el quirófano, con todo lo que esto conlleva. Sin embargo, los testimonios de las partes indican que a veces los trabajadores auxiliares también ayudan a los pacientes.  Según la Sra.  Marchenko, que aún no ha sido ocultada, de vez en cuando se requiere personal auxiliar para ayudar a pacientes que no desean la ayuda de un desinfectante (prefieren la ayuda o el contacto de una mujer), incluso en quirófanos.  Durante el interrogatorio, se le preguntó a la señora Finkelstein sobre este asunto y al principio afirmó que "las chicas no se acercan a los pacientes...  Ni siquiera cuando despiertan", pero cuando le preguntaron inmediatamente después si nunca había visto a los auxiliares ayudar a calmar a un paciente tras la anestesia, admitió que "quizá sí."[19] Por lo tanto, es necesario concluir que en ambos roles se expresa la relación con el paciente.  Aunque este elemento sea más dominante en el papel del senador, esto no significa necesariamente que su obra en su conjunto tenga mayor valor, ya que dicho elemento debe sopesarse frente a las demás características del cargo.

Condiciones medioambientales

40. El demandado afirma que los Sanitarios están obligados a trabajar en un entorno estresante e intensivo. De hecho, el trabajo de las enfermeras se realiza principalmente en los quirófanos y a veces durante la propia operación, y se puede suponer que deben tener un nivel muy alto de alerta.  Sin embargo, el trabajo de los trabajadores auxiliares también se realiza en los quirófanos.  Ciertamente, esto no es un trabajo realizado dentro de la sala cuando se realiza un procedimiento médico, pero se requieren los hechos necesarios para limpiar y desinfectar los quirófanos en periodos cortos y definidos para mantener un nivel óptimo de esterilización.  A veces, los empleados deben desplazarse entre las distintas habitaciones de forma eficiente y rápida, así como entre las distintas plantas.  Se puede suponer que un retraso en el trabajo de los trabajadores auxiliares puede afectar la conducta del departamento al menos que un retraso en el desempeño del trabajo del senador.

Formación

41. El demandado argumenta además que una diferencia sustancial entre ambos puestos se relaciona con la formación, ya que un trabajador auxiliar debe realizar una formación corta de un mes, mientras que un trabajador superior debe realizar dos meses de formación para estudiar materias variadas. Tras revisar las pruebas, no aceptamos el argumento del demandado.  La cuestión de la formación no surgió en la respuesta del demandado a la solicitud ni en las declaraciones juradas iniciales, sino solo en la declaración jurada suplementaria de la Sra.    El testigo no especifica en la declaración jurada quién realiza la formación de las enfermeras, por lo que no está claro sobre qué datos se escribió el asunto, y en cualquier caso algunas de las reclamaciones en este contexto se basan en la circular de la Administración de Enfermería del Ministerio de Salud fechada el 20 de diciembre de 2020, que entró en vigor solo en junio de 2022.
42. El señor Feckler afirmó en su testimonio que se requería una nueva enfermera que no hubiera realizado previamente el trabajo en otro lugar, y que el aprendizaje lo realizaban las enfermeras del quirófano, incluida la enfermera responsable.[20] El testigo afirmó además que existía documentación escrita sobre la etapa de entrenamiento detallando las tareas que el chivato aprendió y su desempeño.No [21] se nos presentó esa documentación, y dado que escuchamos al testigo en junio de 2022, es posible que sus palabras se basen en la nueva circular del Ministerio de Sanidad que no era válida en el momento en que se presentó la solicitud ante nosotros. Del testimonio del Sr.  Kanbura surgió una imagen diferente, según la cual durante el periodo relevante no había necesariamente una formación ordenada y estructurada, pero cuando llegaban nuevos desinfectantes, la enfermera encargada los enviaba a él para explicarles cómo trabajar.[22] El testigo confirmó que los sanitarios habían recibido formación, pero por sus palabras se dedució que solo se trataba de una formación con los anestesiólogos sobre el funcionamiento del equipo en lugar de un técnico en anestesia (cuando en teoría es una parte marginal del trabajo del sanitario, que tampoco debía realizar de forma rutinaria), y no una formación general y exhaustiva sobre el papel del conserje.[23]

Duración de la operación

43. El demandado argumenta además que el senador debe trabajar más tiempo en cada cirugía que un trabajador auxiliar, por lo que su trabajo es más exigente. El testimonio de la señora Marchenko indica que el tiempo necesario para limpiar un quirófano por un solo trabajador auxiliar es de unos 20 minutos.  Según el testigo, la exigencia del Departamento de Contaminación es que la limpieza y organización del quirófano dure un máximo de 20 minutos, y que en la práctica este sea el tiempo necesario para la limpieza postoperatoria.  En su resumen, el Demandado argumenta que este periodo de tiempo es necesario para la realización de operaciones adicionales en el quirófano, como la limpieza del suelo y las paredes, que la realizan los trabajadores de limpieza y no los auxiliares de la fuerza, y por tanto se puede suponer que el trabajo auxiliar dura como máximo quince minutos.  Sin embargo, esta afirmación no fue respaldada por las pruebas y también es inconsistente con el testimonio de la Sra.  Marchenko, quien se refirió a un periodo de 20 minutos en relación con el trabajo auxiliar, e incluso explicó que los trabajadores de limpieza a veces realizan su trabajo en paralelo con los auxiliares, y que existen tipos de cirugías que requieren un periodo de tiempo superior a 20 minutos para limpiar la habitación, como en una cámara cardíaca o cirugía vascular.[24]
44. Según el demandado, el trabajo auxiliar en la consulta del Hospital Carmel dura un máximo de 7 a 15 minutos. Este argumento se repitió en las declaraciones juradas de los testigos, pero sin detalles sobre cómo se estimó este periodo.  El encuestado presentó, como se indicó, dos observaciones de dos cirugías.  A la reserva mencionada anteriormente, añadiremos que al final de la primera operación se documentaron 15 minutos de trabajo auxiliar en el quirófano, mientras que al final de la segunda operación no se hizo ninguna observación del trabajo auxiliar, sino solo una lista general de las tareas del trabajador, evaluando que solo se calculaban entre 7 y 15 minutos de trabajo.  El demandado no explicó por qué eligió no observar el trabajo del trabajador.
45. Más allá de eso, el trabajo de fuerza auxiliar en el turno de Katzat no se limita a limpiar los quirófanos, y también están obligados a organizar y limpiar el equipo, como se explicó anteriormente. El Demandado decidió no presentar datos ni documentar el trabajo del empleado en el departamento entre o durante las cirugías.  La Sra.  Finkelstein también confirmó que las cirugías CAPT se realizan no solo en el recinto principal, sino también en diferentes plantas del hospital,[25] pero el cálculo del tiempo de trabajo por parte del demandado no tiene en cuenta la transición entre las distintas plantas.
46. En otras palabras, los trabajadores auxiliares también están obligados a desmontar equipos y no solo en trabajos de limpieza, por lo que la comparación realizada por el demandado basándose en trabajos de limpieza que duran solo 7-15 minutos es incorrecta. La declaración jurada de la señora Marchenko detallaba muchas tareas que, según ella, realizan trabajadores auxiliares, excepto limpiar el quirófano, como preparar desinfectantes, revisar el inventario en los carritos del quirófano y en la zona de lavabos fuera de los quirófanos, revisar la ropa y gestionar solicitudes de transfusiones de sangre.  Con la excepción de descargar el equipo, el testigo no fue preguntado sobre estas tareas en el contrainterrogatorio.
47. El demandado también se basa en datos del Hospital HaEmek, y en la declaración jurada del Dr. Hirshhorn se afirmó que el trabajo de fuerza auxiliar en la consulta dura una media de 7-8 minutos y un máximo de 15 minutos.  Además, se afirmó que una trabajadora auxiliar es asignada al turno de noche para la que recibe el salario completo, y hasta hace poco la empleada recibía un pago adicional por las operaciones realizadas durante el turno, pero este formato se modificó para que la empleada firmara una tarjeta de asistencia para salir cada vez que realizaba el trabajo del Cuerpo de Reserva y, al finalizar el trabajo, firmara una reentrada, para reducir los periodos de tiempo necesarios para la operación de la asignación del turno regular.  También se afirmó que, en una etapa posterior, se acordó con la junta convertir este formato con un desfasamiento de 15 minutos respecto a cada análisis del Permiso de Zonificación.  Según el demandado, todo esto indica el breve periodo de tiempo en que un trabajador auxiliar debe trabajar como parte del Análisis de Recortes de Suministro.  Sin embargo, una revisión de la declaración jurada del Dr.  Hirshhorn y su testimonio revela otros hechos.  Por ejemplo, contrariamente a la afirmación de que los registros de asistencia indican una media de 7-8 minutos de trabajo, los documentos muestran que la mayoría de los trabajadores auxiliares firmaron una entrada de salida con el propósito de documentar el trabajo del Cuerpo de Reserva durante al menos 7 minutos, pero también para periodos de tiempo superiores a 15 horas, e incluso es posible localizar periodos de tiempo de 20 minutos.[26] Cabe señalar que se presentaron registros individuales de asistencia, no se presentaron registros que indicaran el nuevo formato en el que se descontaban periodos de tiempo fijos de 15 minutos por cada análisis de huertos, y los resúmenes con el comité de trabajadores ni siquiera se presentaron.  Además, no se aclaró si los empleados de este hospital realizan diversas tareas para operaciones distintas a la limpieza del quirófano, de forma similar al Hospital Carmel.
48. En cuanto a la duración del trabajo del francotirador en el Hospital Carmel, el demandado argumenta que hasta el inicio de la cirugía, el francotirador debe trabajar al menos media hora en las distintas tareas y después de la operación durante al menos 20 minutos, y que en algunas de las cirugías también debe asistir durante aproximadamente media hora a una hora y media o dos horas. No podemos aceptar este argumento.  Volveremos a las observaciones en las que se basa el Demandado y señalaremos que de la observación sobre la cirugía de una fractura de pierna emergen los siguientes datos: Desde el inicio de la documentación hasta el inicio de la fase de anestesia, pasaron unos 25 minutos, de los cuales se observó unos diez minutos al francotirador esperando junto a la cama del paciente durante el interrogatorio por parte del anestesista.  La fase de anestesia, como hemos explicado, no refleja cirugías comunes.  Después, el satírico debe realizar unos 15 minutos de tareas en el quirófano y unos 20 minutos después de finalizar la operación.  En otras palabras, es aproximadamente una hora de trabajo.  A lo largo de los alegatos, declaraciones juradas y resúmenes, el demandado reiteró y enfatizó el tipo de cirugía para fractura de pierna como excepcional, ya que el paciente no puede moverse por sí mismo.  Por lo tanto, esta observación no refleja necesariamente los otros tipos de cirugía.  En la segunda observación, todas las tareas fueron realizadas por un técnico de instrumentación, por lo que no se pueden sacar conclusiones sobre la duración del trabajo de Saniter tras esta cirugía (esto va más allá del hecho de que durante la operación hubo una complicación anestesica y que, tras la operación, los editores de observaciones optaron por no registrar la duración de las distintas operaciones).
49. La demandada decidió no citar a un senador para testificar con el fin de respaldar los datos que ella reclamaba. Por otro lado, se le preguntó al Sr.  Canberra sobre su presencia en la sala durante la cirugía y explicó que en la práctica no está obligado a hacerlo salvo en casos excepcionales (énfasis añadidos):[27]

Q:         También a veces estás durante una cirugía de reemplazo de botella por sección, ¿verdad?