(2) Un sistema informatizado que ofrece al cliente la oportunidad de operar a través de un sistema tal y como se indica en el párrafo (1)"
La sección 44B se encuentra en el Capítulo G3 de la Ley de Bolsa y Valores, que trata sobre plataformas de negociación, que son plataformas informatizadas que permiten a los inversores negociar con ellas en instrumentos financieros derivados. El capítulo G3 se añadió a la Ley de Bolsa y Valores en la Enmienda 42, que se produjo en el contexto de la existencia de arenas de trading que permitían a los inversores comerciar con activistas de la Arena en diversos activos financieros a través de sitios web designadosque cotizan continuamente precios de valores en los que la Arena ofrece negociar, mientras queesta actividad no recibió una respuesta clara en la ley (Notas Explicativas al Proyecto de Ley de Valores (Enmienda nº 40) (Arenas del Comerciante para su Cuenta Propia), 5770-2010, Proyecto de Ley de Gobierno 491, 4 de marzo de 2010, p. 540).
Cabe destacar que una de las dificultades significativas en el "ámbito de negociación", que genera la necesidad de una mayor supervisión y aplicación, radica en que, a diferencia de invertir en la bolsa, que es un espacio para reuniones (o mediaciones) entre inversores, el inversor en una plataforma de negociación actúa con el operador de la arena, de una manera que crea un conflicto de intereses incorporado en la arena. Esto se debe a que los beneficios de uno suponen una deducción del bolsillo del otro, y la arena tiene un claro interés en que el cliente no obtenga beneficios porque los beneficios se descuentan de su propio bolsillo.
Cabe señalar que esta actividad de inversión suele denominarse general "Forex", porque la actividad de inversión está relacionada con los derivados de divisas extranjeras, de ahí el nombre "Foreign Exchange"; En este caso, se puede decir que el término "Forex" se refiere no solo a divisas, sino también a otros activos subyacentes.
- La actividad en el ámbito comercial puede llevarse a cabo de todas formas, con la participación humana, mediante medios online y diversos desarrollos tecnológicos, o en una combinación y combinación de ambos. En el caso que tenemos delante, el "robot" es la estrella, que en realidad es un software que incluye un algoritmo para realizar diversas acciones, incluyendo elegir inversiones y gestionar inversiones. En el caso que se nos presentaba, su actividad consistía principalmente en la gestión de negociaciones, es decir, ejecutar órdenes de compra y venta en diversos tipos de instrumentos financieros determinados por el usuario (p. 1.2023, p. 10, pár. 28 - la notación P indica una referencia a las actas; Véase también P/156). El trading se realiza en el mismo software, también conocido como Trading Algorítmico, y suele denominarse High Trading Frequency (HTF) (Gitit Gur Gershgoren et al., Working Paper: Algorithmic Trading and High Frequency Trading - Overview and Preliminary Finds from the Israeli Capital Market, publicado en la web de la RNAA (noviembre de 2013)). El trading algorítmico puede caracterizarse de la siguiente manera:
"El trading algorítmico utiliza fórmulas preestablecidas para comprar, vender y mantener posiciones en diversos instrumentos financieros. Los ordenadores suelen ejecutar exclusivamente estas fórmulas complejas sin interferencia humana tras la instalación inicial. Los ordenadores están programados para "capturar y leer automáticamente datos de mercado en tiempo real, transmitir miles de mensajes de órdenes por segundo a una bolsa y ejecutar, cancelar o reemplazar órdenes basándose en nueva información sobre precios o demanda" (Tom Lin, The New Investor, 60 UCLA Law Review 678 (2013); véase también el informe del Comité para la Mejora y Fomento de la Liquidez en la Bolsa - Informe Final, p. 12 (2014)).
- En este capítulo introductorio, dedicaremos unas palabras al concepto de "contrato por diferencia" en el contexto del comercio en un ámbito de negociación. Un CFD es un instrumento financiero "derivado" apalancado cuyo valor se deriva del precio de un activo subyacente (forex, oro, etc.) determinado por el ámbito del trader. Según el contrato, el vendedor (la arena) se compromete a pagar al comprador (el inversor) la diferencia entre el valor actual del activo subyacente el día de la transacción y el valor del activo en la fecha de la realización del contrato. En consecuencia, el inversor gana o pierde dependiendo de la dirección del movimiento del precio del activo subyacente. Cuando el inversor evalúa que el valor del activo subyacente aumentará, se espera que compre el contrato, pero en caso de que el valor del activo subyacente disminuya, puede vender en corto. Además, cuando la pérdida del cliente en todas las operaciones que ha abierto alcanza un cierto porcentaje del total de fondos en su cuenta, el ámbito cierra proactivamente sus transacciones y será eliminado de las operaciones (como resultado del alto apalancamiento de las operaciones).
- El ámbito de negociación relevante para la acusación que tenemos ante nosotros es Pepperstone, que es un ámbito de comercio autorizado según la ley australiana, pero no hay duda de que no está autorizado por las autoridades israelíes. El demandado no posee derechos sobre Preston en ningún tipo ni está vinculado a la gestión de la escena. El acusado era cliente de la arena, pero al mismo tiempo trabajó para hacerla accesible, negociando y dirigiendo inversores en Israel para que negociaran con Pepperstone, a cambio de favores que Pepperstone le concedió, según modelos de marketing desarrollados por la arena. Una vez establecida una conexión entre el demandado y un cliente potencial, el demandado remitía al cliente a abrir una cuenta en el ámbito del comerciante y le ayudaba a hacerlo, y luego instalaba un robot que operaba sobre la cuenta del cliente. A veces, el cliente experimentaba con una cuenta demo y, tras un tiempo, depositaba una suma de dinero en la cuenta y empezaba a hacer una actividad "real". Como muestran las pruebas, no todas las arenas permiten la instalación de un robot capaz de realizar operaciones de cálculo. Pepperstone lo hace posible.
- En este contexto, el caso en cuestión presenta varias características únicas. A diferencia de otros casos que tratan sobre la responsabilidad de los fundadores, gestores y propietarios de arenas de trading, el demandado aquí no está vinculado al ámbito de trading, pero aun así obtuvo (no alto) beneficio de la derivación de clientes a la arena y de la actividad llevada a cabo por los clientes en sus cuentas. Otra característica única está relacionada con el funcionamiento del robot dentro del marco de la cuenta y la actividad del demandado en este contexto. En particular, esto se refiere a la afirmación de que el demandado gestionó inversiones, entre otras cosas, utilizando el mismo algoritmo. Esto se aclarará más adelante.
- Finalmente, haremos una serie de comentarios generales sobre las pruebas y la forma en que se examinan.
Primero, existen disputas fácticas entre las partes, pero a la luz de lo que se indica en la respuesta detallada a la acusación, y después de que se me presenten las pruebas y escucho los resúmenes de los argumentos, parece que la disputa fáctica es más limitada. En general, se puede decir que la disputa se centra en la cuestión de la interpretación de las pruebas y la imagen que surge de ellas.