Otra característica a la luz de la cual es posible reconocer una relación de confianza es cuando la parte relevante se compromete a actuar en beneficio de otra (ibid., p. 45), y cuando el beneficiario sufre de una vulnerabilidad en relación con el fiduciario (ibid., p. 46).
En general, será interesante señalar que los autores del Código Civil de Derecho Financiero han señalado circunstancias típicas en las que será posible reconocer un deber fiduciario, en el que "los asuntos o activos de la persona elegible se confían al fiduciario con el consentimiento del deudor fiduciario, o según la legislación, con el fin de preservarlos o gestionarlos en beneficio del derecho" (sección 513(1) del Código Civil, Derecho de Propiedad: Texto para Revisión Pública (Vol. 1; 2004) (en adelante: el Códice). o que "el deudor del fideicomiso proporciona a la persona elegible un servicio de carácter personal, que por su naturaleza implica la confianza de la persona con derecho en su integridad y equidad" (ibid., en la sección 513(3)).
- El mundo de las leyes de la fe es adecuado para su aplicación en nuestro caso. Aunque, a nivel formal, los miembros del grupo comprador pueden tener control directo sobre sus intereses, en esencia y en la mayoría de los casos, estos miembros dependen completamente de los órganos del grupo. En todos los casos, existe un caso en el que "una persona concede poder a otra sobre sus propios asuntos sin que esa persona tenga una posibilidad real de proteger sus propios asuntos", que es la base de las leyes de la fe (véase arriba en el párrafo 131). Como mínimo, se puede decir que la posibilidad de que el miembro individual del grupo se ocupe de sus propios asuntos es muy limitada. El mismo poder confiado a otros es susceptible de ser abusado, y esta explotación puede tener consecuencias graves, dado el gran interés en juego.
- Aplicar la ley de confianza al mundo de los grupos compradores puede contribuir a reducir los riesgos y a afrontar la vulnerabilidad de los miembros del grupo. En virtud de ello, será posible aplicar diversas obligaciones, incluyendo la obligación de proporcionar información continua a los miembros del grupo (véase el caso Merck) y afrontar el temor a actuar en conflicto de intereses. Dado que son deberes creados por la jurisprudencia, pueden desarrollarse y adaptarse según los distintos desafíos de la agenda y las circunstancias cambiantes.
La ley de fideicomiso y la posición de los abogados que acompañan al grupo comprador
- ¿Cuál es el papel de los abogados que acompañan al grupo comprador dado su subordinamiento al derecho de fideicomiso?
Como punto de partida, cabe señalar que los abogados no son ajenos al campo de la confianza. La relación entre un abogado y su cliente "se considera un caso clásico en el que se aplica el deber de fideicomiso" (véase Naftali Ben-Zion, en las páginas 277-278). Y para que esto se establezca, no es necesario que el abogado controle los bienes reales del cliente.
- El conjunto de deberes impuestos al abogado también puede entenderse desde la perspectiva de la ley del emisario. La Sección 8 de la Ley de Emisarios, 5725-1965 (en adelante: la Ley de Shlichut) establece que "si una persona recibe una shlichut debe ser emisario, debe actuar fielmente hacia el remitente y actuar conforme a sus instrucciones." Y las disposiciones de la ley se aplican a la relación entre abogados y sus clientes, ya que los primeros son emisarios de los segundos.
La Ley de la Misión, por ejemplo, impone al agente que actúe fielmente hacia el emisor. "Esto no significa que la relación de emisario, por sí sola, haga del remitente el fiduciario el fiduciario y el remitente el beneficiario. De hecho, el "fideicomiso propietario" también existe en la relación del shlichut, cuando como resultado del shlichut un activo pasa a manos del shluch. Sin embargo, la obligación del agente de actuar en fideicomiso también existe cuando todos los bienes no pasan a manos del agente. De hecho, el deber del remitente puede describirse con mayor precisión si se afirma que está obligado a "actuar con fe" hacia el remitente, o a actuar con "confianza" hacia él. Este 'deber de confianza' se impone al agente sin ninguna relación con la presencia de un activo en posesión del agente. La mera existencia de una relación de emisario entre el emisor y el remitente impone al remitente un deber de confianza y fe hacia el remitente [...]. De hecho, si en la relación entre partes (adversarias) de un contrato se requiere 'buena fe' (ordinaria), es decir, hombre a persona, entonces en la relación entre emisor y remitente se requiere confianza y lealtad, es decir, hombre a hombre-ángel" (véase la discusión con Aharon Barak, The Shlichut Law 1042-1043 (Vol. II, 1996) (en adelante: Barak)).
136. En este contexto, un abogado le debe a su cliente en varios niveles. El primer nivel es el nivel contractual: el contrato entre las partes define el papel del abogado y los límites de su misión. las obligaciones contractuales que el abogado ha asumido, de acuerdo con lo que se indica en ellas.
El segundo nivel impone deberes de fideicomiso en virtud del estatus de agente y fiduciario. Estas obligaciones son independientes de las definiciones contractuales de la relación entre las partes. Deberes contractuales por separado y deberes fiduciarios en virtud del puesto por separado.
- Por lo tanto, cuando tratamos con grupos compradores, la relación contractual escrita, que se ha establecido -entre los miembros del grupo por un lado y sus abogados por otro- no debe considerarse exhaustiva. Junto a las obligaciones contractuales asumidas por el abogado Nof y Aaronson, de acuerdo con el acuerdo de representación, se encuentran las obligaciones legales generales impuestas a los actores en nombre de los miembros del grupo comprador. Tienen un deber general de actuar con "confianza" hacia sus remitentes.
- ¿Y cuál es la relación entre las obligaciones contractuales y los deberes generales impuestos a los abogados? La respuesta es que, en ausencia de cualquier otra disposición, estas obligaciones se aplican simultáneamente. Las obligaciones contractuales se determinan en virtud del contrato, y las obligaciones generales se forman en virtud de la ley general; por el hecho de estableceruna relación abogado-cliente; por virtud de las leyes de misión y fideicomiso, así como de todas las demás normas generales aplicables a los abogados, incluidas las normas éticas y disciplinares.
- Sin embargo, hay una interfaz entre los niveles. Las partes del contrato pueden estipular la aplicabilidad del derecho general. Pueden eximir a los abogados de ciertos deberes o calificar. Pueden eximirlos de responsabilidad por los fallos en su conducta. Una parte significativa de las leyes del emisario son condicionales. Son decisivos. Así, de acuerdo con el artículo 8(1) de la Ley de la Shlichut, el deber de divulgación impuesto por la ley está sujeto a la evaluación de si "no existe otra intención implícita por la esencia del shlichut o sus términos". Por ello, las partes pueden establecer en el acuerdo términos que lo califiquen o moldearlo según sus deseos.
Y, sin embargo, el poder del acondicionamiento es limitado. Existe un núcleo de deudas que son coherentes, y un intento de eludirlas mediante restricciones contractuales no tendrá éxito. La capacidad de condicionar los deberes fiduciarios también está sujeta al principio de buena fe, empezando por la ley general. En este sentido, el análisis del profesor Barak, que señaló (en la p. 1051), es especialmente interesante: