Por lo general, una corporación no puede crecer en un periodo corto como resultado únicamente de su propia actividad y, por lo tanto, cuando existe una actividad complementaria en otra corporación y como resultado de una fusión ambas pueden beneficiarse (la corporación fusionada prestará más servicios a más clientes y obtendrá más beneficios) es probable que se realice una fusión y adquisición o una operación de compra de todas, o algunas, de las otras actividades corporativas. Estas empresas suelen contratar los servicios de un abogado especializado en fusiones y adquisiciones en lugar del abogado habitual que las acompaña (si la empresa tiene un departamento jurídico, supervisará el trabajo del especialista, pero no hará el trabajo él mismo); una transacción de este tipo tiene muchos aspectos relacionados con todos los aspectos del derecho y los negocios: incluido el derecho contractual, el derecho laboral, los valores, los impuestos, el derecho inmobiliario, el derecho de sociedades y el derecho antimonopolio. Una transacción de este tipo tiene otro aspecto que quienes no están familiarizados con este campo tienden a ignorar: la responsabilidad personal de los administradores y directivos con respecto a la propia fusión si no se lleva a cabo correctamente y de conformidad con las leyes antimonopolio y, a veces, la responsabilidad debida a infracciones ya existentes en la otra sociedad. Por este motivo, cuando el abogado ordinario de la sociedad gestiona la transacción, se aconseja al menos que los consejeros contraten a un especialista en fusiones y adquisiciones para que revise el proceso de transacción y proteja a los consejeros.
Por ejemplo, en un proceso de diligencia debida realizado en una transacción en la que representábamos a una empresa que iba a invertir en una fábrica descubrimos que una parte importante de la fábrica se había construido sin permiso de construcción y que la planta no tenía licencia comercial porque la licencia comercial estaba a nombre del accionista y no a nombre de la empresa propietaria de la fábrica. Tras la fusión, los administradores y directivos podrían haber sido objeto de acciones penales por estos dos delitos. En ese caso (debido a otros descubrimientos en el proceso de diligencia debida) el cliente decidió retirarse de la transacción. En otros casos, un especialista puede encontrar formas de proteger a la empresa compradora y a sus directivos cambiando la estructura de la transacción. Por ejemplo, en un caso en el que nuestro cliente iba a adquirir dos empresas que gestionaban un negocio conjuntamente, debido al descubrimiento de problemas legales en una de las empresas, recomendamos cambiar la estructura de la transacción de modo que una empresa adquiriera todas las actividades de la otra y nuestro cliente comprara en esa.
Entre las leyes que imponen responsabilidad personal a los directivos y administradores por delitos de la empresa se encuentran la ley antimonopolio, las leyes de planificación y construcción, las leyes laborales, las leyes que tratan de la contaminación y otras cuestiones medioambientales y otras más. El denominador común de tales leyes es que no sólo obligan al funcionario de la corporación a hacer todo lo posible para prevenir una ofensa por parte de la corporación o de cualquiera de sus empleados, sino que también establecen una presunción legal de que el funcionario violó el deber, a menos que el funcionario demuestre haber hecho todo lo posible para cumplir con tales deberes.
Hay varios medios para evitar la responsabilidad, como un programa interno de cumplimiento (por eso, por ejemplo, estamos promoviendo para más de un cliente programas internos de cumplimiento antimonopolio) y, desde luego, que se lleve a cabo un examen adecuado de diligencia debida y un acuerdo adecuado de fusión y adquisición en caso de una operación de fusión o adquisición. Para evitar la responsabilidad en estos casos, es aconsejable consultar a un abogado especializado en la materia, incluso si la empresa tiene su propio asesor jurídico o incluso un departamento jurídico interno.