Sobre Uluru y los acuerdos internacionales Down-Under
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Sobre Uluru y los acuerdos internacionales Down-Under

June 11, 2020
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Una persona a punto de someterse a una operación a corazón abierto decide, para ahorrarse dinero, operarse ella misma frente a un espejo. ¿Le parece razonable? Obviamente no... Entonces, ¿por qué, a la hora de celebrar acuerdos internacionales, uno supuestamente "ahorraría" dinero si no busca asesoramiento jurídico jurisdiccional pertinente y trabaja con un abogado debidamente cualificado y experimentado? Tomemos, por ejemplo, una empresa israelí que se propone entrar en el mercado australiano. El abogado israelí que acompaña a la empresa israelí no suele estar familiarizado con la legislación o la cultura empresarial australianas y no puede proporcionar el asesoramiento jurídico australiano adecuado. Como curiosidad, dicho abogado israelí probablemente no sepa que cuando los australianos hablan del Corazón de Australia se refieren en realidad a la Roca Uluru, sagrada para los Pitjantjatjara Anangu, el pueblo aborigen de la zona y Patrimonio de la Humanidad de la UNESCO.

La legislación australiana, por ejemplo, que se aplica a cualquier acuerdo de franquicia australiano, establece que un acuerdo de este tipo no puede incluir una cláusula que exija que los litigios se lleven a cabo fuera de Australia. En consecuencia, los tribunales australianos no reconocerán un laudo arbitral o una decisión judicial dictada fuera de Australia en relación con un litigio relativo a un acuerdo de franquicia australiano. Sin embargo, el Tribunal Supremo de Israel, en una decisión de junio de 2020, confirmó una disposición en un acuerdo entre un franquiciador europeo de alimentos y un franquiciado australiano para la venta de sus productos en Australia, según la cual cualquier disputa sería arbitrada en Israel. El Tribunal israelí aplicó la disposición de arbitraje y sostuvo que el litigio se sustanciaría en Israel, a pesar de que un Tribunal australiano no ejecutara posteriormente el laudo arbitral.

Una empresa que pretenda introducirse en el mercado australiano debe ser consciente de las consideraciones jurídicas pertinentes en Australia. El sector de la franquicia, por ejemplo, está muy regulado en Australia y se rige por las disposiciones del Código de Conducta de la Franquicia. El Código es administrado por la Comisión Australiana de Competencia y Consumo, que tiene amplios poderes de investigación, puede emitir avisos de infracción e iniciar procedimientos legales para solicitar la imposición de sanciones económicas. El Código incluye disposiciones que regulan las obligaciones del franquiciador en materia de divulgación y buena fe; prevé un mecanismo de resolución de litigios; un periodo de reflexión al inicio de un acuerdo de franquicia; y procedimientos para poner fin a un acuerdo de franquicia, todo lo cual debe ser tenido en cuenta por una empresa que pretenda penetrar en dicho mercado, ya sea por sí misma u operando con entidades locales australianas.

La creación de una filial domiciliada en Australia para franquiciar directamente a franquiciados australianos es muy popular entre los franquiciadores extranjeros que quieren mantener un alto nivel de control y pueden desear trasladar a personas clave de la sede central (Israel, por ejemplo) a Australia. Pero aunque un mayor control puede resultar atractivo para el franquiciador no australiano, las obligaciones reglamentarias y de cumplimiento asociadas pueden no serlo. Una filial australiana requerirá al menos un director residente en Australia y puede exigir una mayor divulgación financiera, lo que puede no ser bien recibido. Una alternativa es un acuerdo de franquicia principal con una entidad australiana no vinculada. El riesgo de un acuerdo de este tipo es la falta de control y la posibilidad de dañar la marca y la imagen del franquiciador si el franquiciado principal independiente residente en Australia lo gestiona mal. A estas consideraciones se añade la cuestión fiscal: los impuestos australianos, los impuestos israelíes, el tratado para evitar la doble imposición entre Australia e Israel y la disponibilidad de los precios de transferencia y la repatriación del dinero al franquiciador principal domiciliado en Israel son sólo algunas de las cuestiones que deben tenerse en cuenta.

En resumen, es imperativo que cualquier decisión de iniciar actividades u operaciones en Australia se tome sobre la base de un asesoramiento jurídico (y contable) australiano adecuado. Cualquier visita de establecimiento a Australia debe realizarse en compañía de un abogado australiano. Para una empresa israelí, el mayor beneficio se obtiene si el abogado australiano está presente en Israel, entiende tanto la mentalidad israelí como la australiana y sus diferencias intrínsecas y, sobre todo, puede proporcionar asesoramiento jurídico australiano a medida en tiempo real (israelí), en el tempo israelí y en el huso horario israelí. Puede que no sea justo comparar el uso de los abogados israelíes habituales de la empresa (por muy talentosos que sean) con una operación a corazón abierto autoinfligida frente al espejo, pero puede que sea más fácil equipararlo al uso de un podólogo (por muy experimentado que sea en el trabajo "down-under") para este fin...