Una empresa paga 100.000 al mes por servicios de limpieza. El nuevo director general sustituye el equipo de limpieza por otro proveedor de servicios que cobra sólo 75.000 al mes, pero "olvida" revelar que el nuevo proveedor de servicios es su amigo de la infancia. Se trata sin duda de un abuso de confianza, pero ¿está obligado el directivo a indemnizar a la empresa?
La Ley de Sociedades de Israel impone a los directivos de las empresas la obligación de garantizar que sus acciones redunden en beneficio de la empresa. Así, los directivos de la empresa están sujetos a un deber de diligencia y a un deber de confianza, según los cuales el directivo debe actuar en favor de la empresa, así como abstenerse de realizar acciones que puedan causar un conflicto de intereses entre la empresa y su interés personal.
La Ley estipula que el incumplimiento de los deberes fiduciarios se considera un incumplimiento de contrato con la empresa y, por lo tanto, generalmente, cuando no se causa ningún perjuicio a la empresa, sus directivos no pueden estar obligados a indemnizarla. Así, por ejemplo, en un caso celebrado en el Tribunal Económico de Tel Aviv en julio de 2019, aunque los directivos de una empresa distribuyeron dividendos de manera que la empresa se endeudó, no fueron condenados a indemnizar a la empresa porque finalmente no se causó ningún daño. Cabe señalar que, en determinadas circunstancias, se puede imponer responsabilidad penal a los directivos que no actuaron a favor de la empresa. Sin embargo, esto se aplicará en casos extremos en los que el directivo actuó en conflicto de intereses para obtener algo de forma fraudulenta o cometió delitos en virtud de la Ley de valores israelí.
En la práctica, esta situación legal, unida al hecho de que las ruedas de la justicia giran lentamente y los tribunales tienden a intentar promover compromisos para ahorrarse la necesidad de conocer de los casos, fomenta la gestión fraudulenta de las empresas (siempre que, por supuesto, sea difícil demostrar el daño causado a la empresa). O, en jerga mafiosa Puedes golpear, pero no dejes marcas...
Parece ser que la solución correcta para el legislador es estipular una indemnización legal que no requiera la prueba del daño, como existe en los delitos de difamación, violación de la intimidad, agravios comerciales y en algunos casos también en el incumplimiento de las leyes de protección del trabajo o, alternativamente, estipular daños punitivos. Alternativamente, hasta que el legislador lo haga, los tribunales pueden utilizar la herramienta de imponer "costas legales" a un directivo que haya cometido una falta para, al menos parcialmente, indemnizar a la empresa por sus gastos. Esta herramienta puede no indemnizar a la empresa por todos sus daños, pero al menos puede disuadir a otros directivos de actuar en su contra. Esto contrasta con la situación actual, en la que las empresas se abstienen de iniciar procedimientos debido a su elevado coste, que puede no ser reembolsado incluso si la empresa triunfa en el caso.
En cualquier caso, es muy importante que la empresa esté acompañada regularmente por un abogado con experiencia en el ámbito del derecho de sociedades que pueda ayudar a supervisar la conducta de los directivos y garantizar su correcto comportamiento, así como garantizar otros mecanismos que al menos reduzcan el riesgo de incumplimiento de los deberes fiduciarios.