Dado que una gran parte de la actividad con fines de lavado de dinero se lleva a cabo a través del sistema bancario, para evitar que las instituciones financieras sirvan como una herramienta en manos de los lavadores de dinero, y para aprovechar la eficiencia, la informatización y la globalización de los sistemas financieros globales para combatir el lavado de dinero y el terrorismo, varios países, incluido Israel, han impuesto una serie de obligaciones al sistema bancario [ibíd.]. Así, en el marco de las disposiciones relativas a las prohibiciones del blanqueo de capitales de conformidad con la Ley de Prohibición del Blanqueo de Capitales, 5760-2000 (en adelante: la "Ley de Prohibición del Blanqueo de Capitales") y la Orden de Prohibición del Blanqueo de Capitales (Obligaciones de Identificar, Informar y Mantener Registros de las Sociedades Bancarias para la Prevención del Blanqueo de Capitales y la Financiación del Terrorismo), 5761-2001 (en adelante: la "Orden"), se impuso a la sociedad bancaria, en paralelo a su actividad comercial, funciones administrativas, entre ellas: Obligaciones de recibir información con el fin de localizar actividades relacionadas con el blanqueo de capitales o la financiación del terrorismo y tomar medidas, incluida la presentación de informes para prevenir actividades prohibidas [véase la sentencia en el casode la Asociación Emaar; la sentencia en el caso Renaissance; CA 3497/15 Imperia Yassin Investments and Finance Ltd. v. Bank Hapoalim Ltd. [publicado en Nevo] (11 de noviembre de 2015) (en adelante: "la sentencia en el caso de Imperia Yassin")].
Cabe destacar que cuando el banco no cumple las obligaciones que le impone la ley, se puede establecer la responsabilidad penal contra el banco o sus empleados [artículo 7 c) de la ley y artículo 12 de la orden], y también es posible que se imponga una sanción civil, una sanción financiera al banco de conformidad con el artículo 14 de la Ley de prohibición del blanqueo de dinero. Cabe destacar que las sanciones financieras en Israel no son lo más importante, ya que se espera que las empresas bancarias que también operan en el extranjero se enfrenten a sanciones financieras allí también (en este contexto, señalaré en un artículo cerrado un pago de alrededor de 1.000 millones de shekels que el Banco Leumi en los Estados Unidos y la provisión de sumas similares por parte del Banco Hapoalim debido a las investigaciones en este contexto).
Cabe señalar también que, tal como se aclara en el artículo 1 de las Normas establecidas por el Supervisor de Bancos, en el Procedimiento 411 del Supervisor de Bancos: Gestión Bancaria Adecuada (Prevención de Lavado de Activos y Financiamiento del Terrorismo e Identificación de Clientes) (en adelante: "Procedimiento 411"), un propósito adicional que subyace a los deberes y reglas determinados e impuestos a las corporaciones bancarias, es el deseo de mantener el buen nombre y la confianza del público en la corporación bancaria y el sistema bancario. Por lo tanto, la sección 1 (b) del Procedimiento 411 establece:
"La participación de una corporación bancaria en el lavado de dinero y el financiamiento del terrorismo puede dañar su buen nombre y la confianza del público en ella y en el sistema bancario en su conjunto. Sin un examen en profundidad de la identidad del cliente, la corporación bancaria puede estar expuesta a riesgos de reputación, riesgos operativos, riesgos legales y otros riesgos. Las reglas adecuadas de reconocimiento del cliente ayudan a proteger la reputación de la corporación bancaria y la credibilidad del sistema bancario, al reducir la posibilidad de que la corporación bancaria se convierta en una herramienta o víctima de un delito y, como resultado, se vea perjudicada".
- Las disposiciones legislativas relativas a la prohibición y prevención del blanqueo de dinero y el terrorismo, también establecidas en Israel, se basan en documentos teóricos y metodológicos de las organizaciones internacionales que dirigen la lucha contra el blanqueo de dinero y la financiación del terrorismo y tienen por objeto aplicarlos, incluidos, a nivel general, documentos que han sido publicados y son publicados por el Grupo de Acción Financiera Internacional (GAFI), que es una organización internacional cuyo propósito es promover y desarrollar políticas a nivel nacional e internacional con el fin de combatir el blanqueo de dinero y la financiación del terrorismo. Cabe señalar que esta organización incluyó inicialmente (en junio de 2000) a Israel en el marco de una "lista negra" de 15 países que no cooperan con el fin de combatir el lavado de dinero, pero a la luz de la legislación y la aplicación que se han aplicado en Israel a lo largo de los años, se decidió en febrero de 2016 que el Estado de Israel se uniría a la organización sobre la base de un observador y sería aceptado como miembro de pleno derecho si pasaba con éxito una auditoría integral. A lo largo de los años, esta organización ha publicado documentos de recomendación, el más relevante de los cuales es la Guía para el enfoque basado en el riesgo (el sector bancario) de 2014 (observo que una versión anterior y similar de este documento de 2007 se presentó al archivo y se marcó como Sección 4). También debe tenerse en cuenta que a nivel individual, con respecto a las corporaciones bancarias, el Comité de Basilea ha publicado documentos a lo largo de los años que adoptan las recomendaciones del GAFI (la más reciente de las cuales es de 2014, en la que se adoptó la recomendación del GAFI de 2012).
La metodología presentada en los documentos publicados por el GAFI y el Comité de Basilea (y como resultado de la cual también se ve en la legislación y los procedimientos que se han aplicado en Israel) divide la gestión de riesgos por parte de las corporaciones bancarias en dos partes: una relacionada con la identificación y evaluación del riesgo inherente al cliente y su actividad; y la segunda, relacionada con los pasos necesarios para reducir el riesgo. En general, es posible relacionar las dos partes como si tuvieran una secuencia cronológica, ya que de acuerdo con la política presentada, en la primera etapa, se identifica y cataloga el riesgo, y en la segunda etapa, y de acuerdo con el riesgo determinado, se toman medidas para reducir el riesgo, de acuerdo con la evaluación de riesgos.
Así, como parte central de la primera etapa, se lleva a cabo el procedimiento "Conozca a su cliente" (que señalaré en un artículo cerrado que de acuerdo con la ley y los procedimientos debe realizarse no solo en el momento de la apertura de la cuenta sino en todo momento de la actividad, según se requiera), en el que se examina al cliente y su actividad y se evalúa el riesgo inherente inherente al cliente, como resultado del tipo de cliente y el alcance y tipo de su actividad. Como indicaciones útiles para el catálogo del cliente, se ha publicado una lista de "banderas rojas" que, en la medida en que existan en el cliente o en su actividad, pueden afectar al riesgo inherente a las mismas.
En la segunda etapa, se asignan recursos para el seguimiento continuo del cliente y su actividad de acuerdo con su calificación de riesgo, de tal manera que cuanto mayor sea el riesgo involucrado en el cliente, mayores recursos se asignarán con el fin de examinar y controlar su actividad.
- En el marco de la legislación de Israel, así como de los procedimientos que se emitieron bajo sus auspicios, se refleja la metodología tal como se presenta, en sus dos etapas.
- KYC y etapa de evaluación de riesgos;
La base principal para la lucha contra el blanqueo de capitales a través del sistema bancario es conocer a las partes implicadas en la actividad bancaria. Como tal, el primer deber impuesto a los bancos es: "Conocer al cliente" [ver Shinar, p. 257]. Así, el artículo 7(a) L de la Ley de Prohibición del Blanqueo de Dinero autoriza al Gobernador del Banco de Israel a prohibir a los bancos prestar determinados servicios sin obtener los datos de identificación del destinatario del servicio. En consecuencia, en el marco de la orden, se determinaron las acciones que una corporación bancaria debe realizar antes de abrir una cuenta para el cliente y durante la gestión de la cuenta. Así, el apartado 2 de la Orden establece las obligaciones de identificar al cliente y recibir sus datos, así como que ninguna transacción será realizada en la cuenta por una persona que no esté identificada por la corporación bancaria.
El artículo 2A(a) de la Orden establece además que:
"Una sociedad bancaria no podrá abrir una cuenta ni realizar una acción que no esté registrada en la cuenta, sin identificar al destinatario del servicio y sin haber realizado un procedimiento de "conozca a su cliente" respecto de él según el grado de su riesgo de blanqueo de capitales y financiación del terrorismo; A este respecto, un "procedimiento de conocimiento del cliente", entre otras cosas, aclarando el origen de los fondos, su ocupación, el propósito de abrir la cuenta o realizar la transacción, la actividad prevista en la cuenta y si al solicitante del servicio se le negaron servicios en una corporación bancaria por razones relacionadas con la prohibición del lavado de dinero y el financiamiento del terrorismo; Con respecto a un residente extranjero, también aclarando su conexión con Israel y si es una figura pública extranjera; En cuanto a alguien que es propietario de un negocio, también su tipo de negocio; Una corporación bancaria mantendrá registros de estos detalles".
Además, el artículo 2A, letra b), estipula que los registros del cliente deben actualizarse durante la inspección en curso y que, si surgen dudas sobre la identidad del destinatario del servicio o la autenticidad de los documentos de identificación, el proceso de reconocimiento del cliente debe llevarse a cabo una vez más.
Estas acciones tienen como objetivo obtener el máximo detalle sobre el cliente y la naturaleza de su actividad, de forma que nos permita señalar las "luces rojas" que pueden llevar a la clasificación del cliente como cliente en riesgo y evaluar el riesgo inherente al cliente y su actividad.
La orden, que establece la obligación de conocer al cliente, remite para su implementación a las reglas establecidas por la Superintendencia de Bancos en el Procedimiento 411, de acuerdo con la redacción de esta directiva publicada en noviembre de 2016, y entra en vigencia el 7 de octubre de 2016 de la Enmienda 14 a la Ley de Prohibición de Lavado de Activos, en la que se agregaron delitos tributarios adicionales y se definieron como delitos fuente (señalaré que esta disposición fue modificada el 1 de enero de 2018, sin embargo, Dado que los hechos objeto de la demanda son anteriores a la fecha de esta modificación, me referiré más adelante a la disposición anterior a su modificación).
En el marco del Procedimiento 411, se determinó que la corporación bancaria está obligada a establecer una política para la clasificación de grupos de clientes de alto riesgo, y que en la formulación de dicha política se tienen en cuenta factores tales como: "aclaración respecto al propósito de apertura de la cuenta, las circunstancias de apertura de la cuenta y la actividad prevista en la misma, la ocupación del cliente, y si ocupa un cargo público de alto nivel, la fuente de su riqueza/ingresos y la fuente de los fondos que se supone que deben depositarse en la cuenta, su conexión con la ubicación de la sucursal de la corporación bancaria, si al cliente se le negaron servicios en una corporación bancaria por razones relacionadas con la prohibición del lavado de dinero y el financiamiento del terrorismo, consultas sobre cuentas relacionadas con la cuenta del cliente, así como cualquier otro detalle necesario para comprender la naturaleza de las acciones del titular de la cuenta;
La Sección 9 del Procedimiento 411 estipula además que si el titular de la cuenta o beneficiario, directa o indirectamente, es una corporación, se deben tomar medidas razonables para determinar la verdadera identidad de las personas detrás de la corporación. Además, en el caso de una "cadena" de empresas, es necesario determinar quién encabeza el grupo. Además, la Sección 9 (c) del Procedimiento 411 estipula que: